Derecho de separación por falta de dividendos

Es la situación clásica del minoritario. La sociedad gana dinero año tras año, el mayoritario cobra por nómina o por servicios, y en la junta se acuerda siempre lo mismo: a reservas.

El socio que no trabaja en la empresa se queda con unas participaciones que valen algo sobre el papel y que no le dan nada, y que además no puede vender porque nadie compra una minoría en una sociedad cerrada.

Para eso está el derecho de separación por falta de distribución de dividendos: permite al socio salirse y que la sociedad le pague el valor de su participación.

Ejercitar la separación es la parte fácil. La pelea de verdad es la valoración.

Si no hay acuerdo entre socio y sociedad, la valoración la hace un experto independiente designado por el registrador mercantil. Y ahí se juega todo: el criterio de valoración, si se aplican descuentos por minoría y por falta de liquidez, y qué se considera del negocio.

Por eso conviene entrar preparado, con los números trabajados y con la información contable pedida en forma. Un socio que llega al experto sin haber pedido nunca información está en desventaja desde el principio.

La falta de dividendos es la causa más conocida, pero no la única. La ley de sociedades de capital reconoce el derecho de separación a los socios que no votaron a favor de ciertos acuerdos: sustituir o modificar sustancialmente el objeto social, prorrogar la sociedad, reactivarla, crear, modificar o extinguir antes de tiempo la obligación de realizar prestaciones accesorias, transformar la sociedad o trasladar su domicilio al extranjero. En la sociedad limitada se añade la modificación del régimen de transmisión de las participaciones.

Los estatutos pueden añadir otras causas, y en ese caso tienen que decir cómo se acredita la causa, cómo se ejerce el derecho y en qué plazo.

En estas causas el plazo también es de un mes, contado desde la publicación del acuerdo en el Boletín Oficial del Registro Mercantil o, en la limitada, desde que la sociedad se lo comunica por escrito a los socios que no votaron a favor.

Cada una de esas causas, cómo se ejerce y cómo se fija el valor de su parte está explicado en derecho de separación del socio. Esta página se centra en la de dividendos.

La separación obliga a la sociedad a pagar, pero no pone al socio en mejor posición que la de la propia sociedad. Si la empresa no tiene liquidez para el reembolso, el derecho existe igual, pero cobrar puede llevar tiempo. Por eso conviene saber antes cómo está la caja, qué deuda hay y qué valor razonable puede salir.

Los papeles que se revisan son siempre los mismos: estatutos, cuentas anuales de los últimos ejercicios, actas de las juntas en las que se votó la aplicación del resultado y lo que se haya pedido por escrito como información.

Hay una herramienta poco conocida que ayuda mucho. Si la sociedad no está obligada a auditar sus cuentas, los socios que reúnan al menos el cinco por ciento del capital pueden pedir al registrador mercantil que nombre, a cargo de la sociedad, un auditor que revise las cuentas de un ejercicio, siempre que no hayan pasado tres meses desde su cierre. Llegar a la valoración con unas cuentas revisadas cambia la conversación.

Y piense también en la alternativa. A veces una separación bien planteada, con los requisitos cumplidos, es lo que sienta al mayoritario a negociar una compra con menos tiempo y menos coste para los dos.

La separación por falta de dividendos se juega cada año en la junta que decide qué se hace con el resultado. Si esta vez no protestó en el acta o no comunicó la separación a tiempo, ese ejercicio está perdido. Pero la siguiente junta ordinaria vuelve a abrir la puerta si se cumplen los requisitos, y conviene llegar a ella preparado: con la información pedida, la protesta redactada y el plazo apuntado.

Si lo que le preocupa es un acuerdo concreto más que salir, lea impugnación de acuerdos sociales. Si la sociedad está paralizada por un empate, vaya a bloqueo societario.

Si está pensando en salir, compare antes con vender su parte de la empresa y lea cómo se fija el precio en valoración de participaciones. Si el problema es un socio que cobra sin trabajar, está en un socio que no trabaja ni aporta.

Para ver si su caso cumple los requisitos, escríbanos con las cuentas y el acta de la última junta.

Si la sociedad no puede atender el reembolso porque está en dificultades, el asunto entra en terreno concursal, que el despacho trata en su propia web. Y si quiere que la próxima sociedad tenga resueltas de antemano la política de dividendos y la salida de socios, eso se escribe en un pacto de socios.

La separación por falta de dividendos se gana o se pierde en detalles: una protesta que no llegó al acta, un plazo contado desde la fecha equivocada, una valoración aceptada sin discutir. Por eso es uno de los asuntos en los que más se nota contar con un abogado especialista en derecho societario desde antes de la junta, y no cuando ya se ha celebrado.

Lo que hacemos en cada fase:

• Antes de la junta: pedir por escrito la información sobre las cuentas y preparar la protesta, para que quede recogida en los términos que exige la ley.
• En la junta o justo después: comprobar que la protesta figura en el acta y comunicar la separación dentro de plazo, con prueba de que la sociedad la ha recibido.
• En la valoración: preparar los números del socio para que el experto que nombra el registrador no trabaje solo con los que aporte la sociedad.

Si es la sociedad quien recibe la comunicación, el papel de un abogado de derecho societario es el inverso: comprobar si se dan de verdad cada uno de los requisitos y, si se dan, organizar el pago sin ahogar la tesorería.

Para estudiar su caso necesitamos las cuentas anuales de los últimos ejercicios, las actas de las juntas y los estatutos. Cómo se calcula el importe lo explicamos en valoración de participaciones.